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2023年民事抗訴申請(qǐng)書(匯總10篇)

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2023年民事抗訴申請(qǐng)書(匯總10篇)
時(shí)間:2023-10-21 07:02:02     小編:書香墨

無論是身處學(xué)校還是步入社會(huì),大家都嘗試過寫作吧,借助寫作也可以提高我們的語言組織能力。相信許多人會(huì)覺得范文很難寫?以下是我為大家搜集的優(yōu)質(zhì)范文,僅供參考,一起來看看吧

民事抗訴申請(qǐng)書篇一

申請(qǐng)人(一審被告、二審被上訴人):張三,男,x年11月11日生,漢族,住上海市奉賢區(qū),郵編。

被申請(qǐng)人(一審原告、二審上訴人):陳某,男,x年4月14日生,漢族,住上海市,郵編。

提請(qǐng)抗訴請(qǐng)求:

請(qǐng)求依法提請(qǐng)抗訴,撤銷上海市第一中級(jí)人民法院()滬一中民一(民)終字第號(hào)《民事判決書》,由人民法院再審改判,駁回被申請(qǐng)人二審的訴訟請(qǐng)求,支持申請(qǐng)人原一審訴訟請(qǐng)求。

提請(qǐng)抗訴的事實(shí)與理由

申請(qǐng)人張三因不服上海市第一中級(jí)人民法院()滬一中民一(民)終字第號(hào)《民事判決書》和上海市高級(jí)人民法院()滬高一民一(民)申字第號(hào)《民事裁定書》,特提請(qǐng)抗訴。

一、本案的基本事實(shí)

申請(qǐng)人張三與案外人上海三利生物工程有限公司(三利公司)總經(jīng)理沈某相熟。x年9月30日應(yīng)沈某的要求,用自有產(chǎn)權(quán)的房屋為三利公司向被申請(qǐng)人陳某借款60萬元提供抵押擔(dān)保,時(shí)間為x年9月30日至x年01月30日。后因三利公司償還所借款項(xiàng),申請(qǐng)人遂要求被申請(qǐng)人撤銷抵押,被申請(qǐng)人拒絕。被申請(qǐng)人向法院起訴,遂涉訟;一審法院判決駁回被申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求,被申請(qǐng)人上訴至上海市第一中級(jí)人民法院,二審法院改判由申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人償還60萬元并支付利息等,申請(qǐng)人向上海市高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彵获g回。

二、申訴的主要理由

一)原判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明

首先,申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人及三利公司之間未達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移的合意。申請(qǐng)人不是三利公司的債務(wù)人,故在申請(qǐng)人未明確表示接受的情況下,被申請(qǐng)人與三利公司不得擅自將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請(qǐng)人。

其次,三利公司與沈某在上海市xx區(qū)人民法院x年7月19日審理()黃民二(商)初字第號(hào)案件的庭審中,明確否認(rèn)存在債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債務(wù)轉(zhuǎn)移。

因此,認(rèn)為三利公司已將債務(wù)轉(zhuǎn)移給申請(qǐng)人承擔(dān)只是被申請(qǐng)人單方面的一廂情愿,三方之間根本不構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移,在這種情況下,二審法院仍然認(rèn)定三方之間構(gòu)成債務(wù)轉(zhuǎn)移系主觀臆斷,缺乏證據(jù)證明。

2、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的《抵押借款協(xié)議》實(shí)為抵押協(xié)議而非借款合同。

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人雖然于x年9月30日簽訂了一份名為《抵押借款協(xié)議》的合同,但合同雙方主體均沒有借貸合意,申請(qǐng)人沒有向被申請(qǐng)人借款的主觀意愿,被申請(qǐng)人也沒有將款項(xiàng)借予申請(qǐng)人的意愿,所謂的“借款”更沒有從被申請(qǐng)人處移轉(zhuǎn)至申請(qǐng)人占有使用;該協(xié)議的重點(diǎn)在于抵押擔(dān)保,即申請(qǐng)人用其自有房屋產(chǎn)權(quán)對(duì)被申請(qǐng)人承擔(dān)60萬元的擔(dān)保責(zé)任,該筆60萬元的款項(xiàng)并非申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人所借款項(xiàng),亦非申請(qǐng)人對(duì)三利公司所負(fù)債務(wù)。二審法院在沒有證據(jù)證明申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人實(shí)際借款,也沒有證據(jù)證明申請(qǐng)人對(duì)三利公司負(fù)有債務(wù)并在此基礎(chǔ)上將其對(duì)被申請(qǐng)人的債務(wù)移轉(zhuǎn)給申請(qǐng)人,在這種情況下認(rèn)定該《抵押借款協(xié)議》系三方債務(wù)轉(zhuǎn)移下的借款協(xié)議,二審法院有主觀臆斷之嫌。

二)有新的證據(jù)證明申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人、三利公司之間系抵押合同關(guān)系

經(jīng)申請(qǐng)人的再三要求,作為與本案有利害關(guān)系的三利公司總經(jīng)理沈某同意作證,證明申請(qǐng)人系為三利公司向被申請(qǐng)人借款提供抵押擔(dān)保,并非申請(qǐng)人本身向被申請(qǐng)人借款,而且實(shí)際上三利公司也未實(shí)際收到該筆60萬元的借款,因此申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間是抵押合同關(guān)系而非借款合同關(guān)系。

三)原判決程序嚴(yán)重違法

1、原判決應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人未參加訴訟

本案中,雖然二審法院認(rèn)定申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人、三利公司之間構(gòu)成了債務(wù)轉(zhuǎn)移,但事實(shí)上申請(qǐng)人只是為三利公司向被申請(qǐng)人借款提供抵押擔(dān)保;但是不管是何種法律關(guān)系,三利公司作為具有利害法律關(guān)系的一個(gè)主體都應(yīng)當(dāng)出庭參加訴訟,即使不做被告也應(yīng)當(dāng)是第三人,原告沒有將其列為第三人的,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將其追加為第三人。然而一、二審法院均沒有追加三利公司參加訴訟,致使本案事實(shí)認(rèn)定不清,乃至二審判決錯(cuò)誤。

2、本案一審二審中申請(qǐng)人一方代理律師代理資格不適格

作為申請(qǐng)人一方代理律師的上海市律師事務(wù)所王律師,其在上海市xx區(qū)人民法院()黃民二(商)初字第號(hào)案件(即本案被申請(qǐng)人陳某與三利公司、沈某之間民間借貸糾紛案)中擔(dān)任三利公司與沈某的代理律師,而本案申請(qǐng)人與三利公司、沈某之間在這兩個(gè)案子上是有利益沖突的(若該筆60萬元的負(fù)債確實(shí)是三利公司轉(zhuǎn)移給本案申請(qǐng)人的則應(yīng)當(dāng)由本案申請(qǐng)人償還;若本案申請(qǐng)人僅為三利公司借款提供抵押擔(dān)保則該償還責(zé)任仍歸三利公司),王律師在本案中應(yīng)當(dāng)回避而不應(yīng)當(dāng)為本案申請(qǐng)人代理。

四)原審判決案由確定錯(cuò)誤

本案并非民間借貸糾紛而是抵押合同糾紛

從《抵押借款協(xié)議》字面上看,該合同是借款合同,所產(chǎn)生的糾紛也確是民間借貸糾紛,但實(shí)際上,協(xié)議雙方均沒有借貸的意思表示,也沒有該筆60萬元款項(xiàng)的實(shí)際流轉(zhuǎn);協(xié)議雙方簽訂本協(xié)議的初衷是要為三利公司向被申請(qǐng)人所借60萬元款項(xiàng)提供抵押擔(dān)保,故該協(xié)議實(shí)質(zhì)上是抵押擔(dān)保合同,因此發(fā)生的糾紛應(yīng)當(dāng)為抵押合同糾紛。

五)抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效

根據(jù)《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第二百零二條“抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán);未行使的,人民法院不予保護(hù)?!备鶕?jù)協(xié)議內(nèi)容以及其它相關(guān)證據(jù),三利公司向被申請(qǐng)人借款時(shí)間至x年01月30日至,那么主債權(quán)的訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)是至x年01月30日止,在x年01月30日以后,抵押債權(quán)已過訴訟時(shí)效,亦即不受法律保護(hù)。

綜上所述,原審判決事實(shí)認(rèn)定不清, 違反法定程序,根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第一款“(一)有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;...(六)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;...(八)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人,因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;...”第二百零八條、二百零九條的規(guī)定,特向貴院提請(qǐng)抗訴,望依法處理。

此致

上海市人民檢察院第一分院

申請(qǐng)人:

x年12月12日

民事抗訴申請(qǐng)書篇二

申請(qǐng)人:______,__,漢族,____年__月__日出生,__省____________________村民,現(xiàn)住______________區(qū)。

被申請(qǐng)人:______

地址:______

請(qǐng)求:請(qǐng)求撤銷

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)__縣人民法院(__)號(hào)《民事裁定書》裁定,申請(qǐng)人不服一審裁定上訴到濱州市中級(jí)人民法院,該院以申請(qǐng)人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請(qǐng)人認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時(shí)彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實(shí),但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。

所以,終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。

終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人妻子在對(duì)賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請(qǐng)人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對(duì)賬單上的簽名不具有法律效力。

所以,適用法律錯(cuò)誤,故提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。

此呈

________法院

申請(qǐng)人:______

________年____日

民事抗訴申請(qǐng)書篇三

被申請(qǐng)人(一審原告、二審被上訴人):張某,男

一審被告:李某某,女

申請(qǐng)人因房屋買賣合同糾紛一案,不服濟(jì)南市中級(jí)人民法院濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決,特向貴院申請(qǐng)抗訴。

申請(qǐng)事項(xiàng)

申請(qǐng)貴院對(duì)濟(jì)南市中級(jí)人民法院(2011)濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決,依法抗訴。

事實(shí)和理由

一、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定,原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明,具體理由如下:

(一)原審判決認(rèn)定,申請(qǐng)人、一審被告與被申請(qǐng)人簽訂的《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

申請(qǐng)人與一審被告為姐弟關(guān)系,xx年某月某日二人繼承了本案訴爭(zhēng)房屋,并辦理了過戶手續(xù)。但在繼承該房屋時(shí),一審被告已經(jīng)于xx年某月某日與孫某某結(jié)婚,根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第十七條的規(guī)定,一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),因此,該房產(chǎn)的共有人有三人:申請(qǐng)人、一審被告和孫某某。申請(qǐng)人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下,擅自與被申請(qǐng)人簽訂《房屋買賣合同》,其行為屬于無權(quán)處分行為,根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十一條的規(guī)定,只有經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的,該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對(duì)申請(qǐng)人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下,徑行認(rèn)定該《房屋買賣合同》有效,屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

(二)原審判決認(rèn)定,辦理過戶的時(shí)間為給付首付款時(shí),屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

首先,一審被告做出的“余款過戶、貸款后付清”的意思表示無效。本案訴爭(zhēng)房屋有三個(gè)共有人,在沒有其他兩個(gè)共有人的授權(quán),事后也未取得他們追認(rèn)的情況下,一審被告的意思表示不能視為是其他兩個(gè)共有權(quán)人的意思表示,一審被告的該意思表示對(duì)其他兩個(gè)共有人沒有約束力。

其次,該《房屋買賣合同》約定的辦理過戶的時(shí)間不明確,未明確約定買賣雙方履行義務(wù)的先后順序?!斗课葙I賣合同》第三條第四款約定,“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后,協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證。”而該《房屋買賣合同》第四款規(guī)定,“自本合同簽訂之日起,甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?!睆囊陨峡梢钥闯?,該《房屋買賣合同》對(duì)辦理過戶的時(shí)間的約定是矛盾的,約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十一條的規(guī)定,在此情況下,雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中,跟據(jù)合同條款無法確定過戶時(shí)間,只能按交易習(xí)慣確定,而房屋買賣的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過戶手續(xù)。

綜上,該房屋的過戶時(shí)間應(yīng)為付清全部房款時(shí),而不是給付首付款時(shí),因此,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

二、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定,原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的,具體理由如下:

原審判決認(rèn)為,被申請(qǐng)人有先履行抗辯權(quán),屬適用法律錯(cuò)誤。如前所述,該房屋的過戶時(shí)間為付清全部購(gòu)房款時(shí),在被申請(qǐng)人沒有付清全款的情況下,原審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條的規(guī)定,認(rèn)定被申請(qǐng)人享有先履行抗辯權(quán),判決申請(qǐng)人與一審被告辦理過戶手續(xù),屬適用法律錯(cuò)誤。

三、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定,違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,具體理由如下:

如前所述,孫某某是訴爭(zhēng)房屋的共有人,其不參加訴訟,無法查明案情,依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定,法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒有追加,導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,把原本無效的《房屋買賣合同》認(rèn)定為有效,進(jìn)而錯(cuò)誤判決申請(qǐng)人辦理房屋過戶手續(xù),嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。

綜上所述,原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律錯(cuò)誤、違反法定程序影響案件的正確判決,故特申請(qǐng)抗訴,望支付支持。

此致

民事抗訴申請(qǐng)書篇四

申請(qǐng)人:山東和平管理有限責(zé)任公司,住所地濟(jì)南市歷下區(qū)山大路56號(hào)。

法定代表人:李偉,董事長(zhǎng)。

被申請(qǐng)人:

被申請(qǐng)人:

請(qǐng)求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20xx)歷民初字第768號(hào)民事判決書,由人民法院再審改判。

該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。

一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實(shí)際送達(dá)申請(qǐng)人,剝奪了申請(qǐng)人的訴訟權(quán)利。

1、根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請(qǐng)人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請(qǐng)人參與訴訟的權(quán)利。

就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李xx提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實(shí)本案立案時(shí)李xx在申請(qǐng)人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請(qǐng)人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李xx提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實(shí)其離職時(shí)間,并且此訴訟立案時(shí)間為20xx年5月,李xx又有何資格作為申請(qǐng)人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李xx為申請(qǐng)人的員工,實(shí)在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯(cuò)誤的,是有過錯(cuò)的,實(shí)為未送達(dá)申請(qǐng)人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。

3、傳票簽收人李xx原為是被申請(qǐng)人賈慶營(yíng)的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營(yíng)昌平物流,李xx留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20xx年4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們?cè)S可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20xx年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請(qǐng)人的員工簽收傳票,實(shí)在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對(duì)于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動(dòng)要求參加訴訟。

為此,希望貴院著重調(diào)查李xx,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!

二、原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,租賃合同的實(shí)際履行者不是被申請(qǐng)人賈慶,其不具有訴訟主體資格。

在原審訴訟中,被申請(qǐng)人賈慶提供了20xx年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請(qǐng)人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請(qǐng)人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實(shí)際履行者為昌平物流。但是被申請(qǐng)人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動(dòng)本案的訴訟偽造的,它的形成時(shí)間應(yīng)該是兩年后的20xx年4月份后??赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。

即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實(shí)際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實(shí)際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實(shí)際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實(shí)際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對(duì)合同雙方不再具有約束力。故被申請(qǐng)人賈慶主張合同違約金沒有事實(shí)及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。

綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的情況下做出判決,損害了申請(qǐng)人的利益,理應(yīng)得到糾正。

特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。

此致

濟(jì)南市人民檢察院

委托代理人:董xx山東鵬飛律師事務(wù)所律師

電話:

地址:

申請(qǐng)人:山東和平管理有限責(zé)任公司

20xx年3月27日

民事抗訴申請(qǐng)書篇五

申請(qǐng)人:山東和平管理有限責(zé)任公司,住所地濟(jì)南市歷下區(qū)山大路56號(hào)。

法定代表人:李偉,董事長(zhǎng)。

被申請(qǐng)人:

被申請(qǐng)人:

抗訴請(qǐng)求

請(qǐng)求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院歷民初字第768號(hào)民事判決書,由人民法院再審改判。

事實(shí)與理由

該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。

一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實(shí)際送達(dá)申請(qǐng)人,剝奪了申請(qǐng)人的訴訟權(quán)利。

1、根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請(qǐng)人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請(qǐng)人參與訴訟的權(quán)利。

就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李**提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實(shí)本案立案時(shí)李**在申請(qǐng)人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請(qǐng)人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李**提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實(shí)其離職時(shí)間,并且此訴訟立案時(shí)間為5月,李**又有何資格作為申請(qǐng)人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李**為申請(qǐng)人的員工,實(shí)在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯(cuò)誤的,是有過錯(cuò)的,實(shí)為未送達(dá)申請(qǐng)人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。

3、傳票簽收人李**原為是被申請(qǐng)人賈慶營(yíng)的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營(yíng)昌平物流,李**留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流204月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們?cè)S可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,2013年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請(qǐng)人的員工簽收傳票,實(shí)在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對(duì)于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動(dòng)要求參加訴訟。

為此,希望貴院著重調(diào)查李**,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!

二、原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,租賃合同的實(shí)際履行者不是被申請(qǐng)人賈慶,其不具有訴訟主體資格。

在原審訴訟中,被申請(qǐng)人賈慶提供了4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請(qǐng)人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請(qǐng)人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實(shí)際履行者為昌平物流。但是被申請(qǐng)人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動(dòng)本案的訴訟偽造的,它的形成時(shí)間應(yīng)該是兩年后的2013年4月份后??赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。

即便是存在賈慶和牛麗之間的.房屋轉(zhuǎn)租合同,實(shí)際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實(shí)際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實(shí)際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實(shí)際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對(duì)合同雙方不再具有約束力。故被申請(qǐng)人賈慶主張合同違約金沒有事實(shí)及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。

綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的情況下做出判決,損害了申請(qǐng)人的利益,理應(yīng)得到糾正。

特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。

此致

濟(jì)南市人民檢察院

委托代理人:董xx山東鵬飛律師事務(wù)所律師電話:地址:。

申請(qǐng)人:山東和平管理有限責(zé)任公司

20xx年3月27日

民事抗訴申請(qǐng)書篇六

申請(qǐng)人:xx,男,漢族,xx年x月x日出生,山東省x村民,現(xiàn)住x區(qū)。

被申請(qǐng)人:濱州東升地毯有限公司。

地址:惠民縣開發(fā)區(qū)xx號(hào)。

請(qǐng)求:請(qǐng)求撤銷申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人因一般借款合同糾紛一案,經(jīng)惠民縣人民法院(xx)號(hào)《民事裁定書》裁定,申請(qǐng)人不服一審裁定上訴到濱州市中級(jí)人民法院,該院以申請(qǐng)人提供還款憑證無公章為由,終審裁定駁回上訴,維持原裁定。申請(qǐng)人認(rèn)為認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

一、終審裁定認(rèn)定事實(shí)證據(jù)不足。

終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持。由于當(dāng)時(shí)彩霞地毯集團(tuán)有限公司內(nèi)部管理混亂,所以部分單據(jù)只有收款人簽名,收款人可做證人出庭證實(shí),但法院沒有傳證人出庭作證就做出終審判決。

所以,終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人提供的還款單據(jù)沒有公章不予支持不符合常理。

二、終審法院適用法律錯(cuò)誤。

終審裁定認(rèn)定申請(qǐng)人妻子在對(duì)賬單上的代簽名具有同等法律效力。根據(jù)《民法通則》第66條規(guī)定,沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過被代理人追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的,視為同意。申請(qǐng)人曾在法庭否認(rèn)妻子的簽名,故對(duì)賬單上的簽名不具有法律效力。

所以,適用法律錯(cuò)誤,故提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。

此呈

xx法院

申請(qǐng)人:xx

二oxx年十一月日

民事抗訴申請(qǐng)書篇七

申請(qǐng)人:,男,x年5月17日出生,住所:xx鎮(zhèn)號(hào)。

被申請(qǐng)人:張,男,x年2月28日出生,xx市*村號(hào)。

抗訴請(qǐng)求:

請(qǐng)求依法提起抗訴,撤銷xx市人民法院()武民初字第361號(hào)民事判決書,由人民法院再審改判,駁回被申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。

事實(shí)與理由:

該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,適用法律錯(cuò)誤,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。

一、該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

該判決認(rèn)定“此協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示不違反國(guó)家法律規(guī)定”是完全錯(cuò)誤的。損害了國(guó)家利益,損害了法律的尊嚴(yán)。

由此可見,該協(xié)議約定的內(nèi)容是主井以40萬元的價(jià)格將其井下資源出賣給其他三個(gè)礦井。主井從中牟利40萬元而未付出任何財(cái)產(chǎn)代價(jià),只是將國(guó)家的礦產(chǎn)資源賣出牟利。嚴(yán)重違反了《中華人民共和國(guó)礦產(chǎn)資源法》第6條第二款規(guī)定:禁止將探礦權(quán)、采礦權(quán)倒賣牟利。

該條是法律的強(qiáng)制性規(guī)定,依照《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。

國(guó)務(wù)院《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》第三條第(二)款規(guī)定,已經(jīng)取得采礦權(quán)的礦山企業(yè),因企業(yè)合并、分立,與他人合資、合作經(jīng)營(yíng),或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)情形,需要變更采礦權(quán)主體的,經(jīng)依法批準(zhǔn),可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦;第十條第三款規(guī)定,批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的,轉(zhuǎn)讓合同自批準(zhǔn)之日起生效。第十四條規(guī)定,未經(jīng)審批管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn),擅自轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)、采礦權(quán)的,由登記管理機(jī)關(guān)責(zé)令改正,沒收違法所得,處10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,由原發(fā)證機(jī)關(guān)吊銷勘查許可證、采礦許可證。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問題的解釋(一)第九條規(guī)定,依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定,法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù),或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效,在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的,或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效;《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》屬于國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī),該協(xié)議違反行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,絕對(duì)屬于無效合同。該判決認(rèn)定“此協(xié)議系雙方真實(shí)意思表示不違反國(guó)家法律規(guī)定”是完全錯(cuò)誤的。

二、該判決適用法律錯(cuò)誤。

該判決書將本案定為無名合同糾紛,既是合同糾紛,就應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國(guó)立法法》第八十三條規(guī)定:同一機(jī)關(guān)制定的法律,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定?!逗贤ā废鄬?duì)于《中華人民共和國(guó)民法通則》來說,既是特別法又是新法,處理本案應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《合同法》的規(guī)定?!吨腥A人民共和國(guó)合同法》第五十二條第(五)規(guī)定:違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。該判決沒有正確適用本條以及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問題的解釋(一)第九條的規(guī)定處理本案,而是依據(jù)不具有法律法規(guī)效力的縣級(jí)政府部門文件“xx市地質(zhì)礦產(chǎn)局聯(lián)合辦礦程序試行辦法”認(rèn)定合同的效力。適用法律明顯錯(cuò)誤。

三、被申請(qǐng)人不具備訴訟主體資格,起訴的被告主體有誤。

被申請(qǐng)人提起訴訟所依據(jù)的協(xié)議書是xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號(hào)鐵礦與xx市順義莊鐵礦等各礦之間簽訂的合同,被申請(qǐng)人張是xx市順義莊鐵礦的代表人。申請(qǐng)人是xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號(hào)鐵礦的代表人。原、被告?zhèn)€人在協(xié)議書上簽字是代表各自的鐵礦簽訂協(xié)議。是職務(wù)行為,其法律后果應(yīng)當(dāng)由各自所代表的鐵礦承擔(dān)。

協(xié)議第一條約定的是“其他四礦井以每井口10萬元支付主井”,而不是張**個(gè)人支付張**個(gè)人10萬元。

xx市徘徊鎮(zhèn)鳳凰山4號(hào)鐵礦是依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè),屬于法律規(guī)定的其他組織,具備獨(dú)立的訴訟主體資格。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問題的意見第40條第(1)款規(guī)定:民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn),但又不具備法人資格的組織,包括:(1)依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第四十九條規(guī)定:公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。

基于以上事實(shí)和法律的規(guī)定,該案應(yīng)當(dāng)以原、被告各自所代表的鐵礦企業(yè)為原、被告進(jìn)行訴訟,本案原、被告均不符合訴訟主體資格。

綜上所述,特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。

此致

x市人民檢察院

x市人民檢察院

申請(qǐng)人:張

x年六月九日

民事抗訴申請(qǐng)書篇八

2月17日,甘肅省商務(wù)廳黨組成員、副廳長(zhǎng)張世恩主持召開了駐外商務(wù)代表座談會(huì)。甘肅商務(wù)駐白俄羅斯、伊朗、霍爾果斯、土耳其、哈薩克斯坦、吉爾吉斯斯坦、印度、印度尼西亞、馬來西亞等9個(gè)駐外代表處首席代表及省經(jīng)合局、廳人事處、政研室、財(cái)務(wù)處、外貿(mào)處、外經(jīng)處、外聯(lián)處、向西辦、廳信息中心等單位和廳機(jī)關(guān)相關(guān)處室負(fù)責(zé)人參加了此次座談會(huì)。

會(huì)上,各駐外商務(wù)代表處介紹了20xx年所做的主要工作,提出了20xx年重點(diǎn)工作計(jì)劃和打算,同時(shí)就下一步配合我省“一帶一路”建設(shè),進(jìn)一步發(fā)揮好駐外商務(wù)代表處的提出了意見建議。廳人事處、財(cái)務(wù)處、外貿(mào)處、外經(jīng)處、外聯(lián)處、廳信息中心等處室負(fù)責(zé)人結(jié)合本處室業(yè)務(wù)職能分別做了發(fā)言,表示今后要加強(qiáng)對(duì)駐外商務(wù)代表處的服務(wù)保障和監(jiān)督管理。

張世恩副廳長(zhǎng)認(rèn)真聽取了各駐外代表處首席代表的發(fā)言后指出,20xx年,在省商務(wù)廳黨組的正確領(lǐng)導(dǎo)下,各代表處適應(yīng)形勢(shì)發(fā)展的要求,在幫助企業(yè)搜集市場(chǎng)信息、抓貿(mào)易訂單落實(shí)、尋求投資合作項(xiàng)目、推進(jìn)項(xiàng)目落實(shí)的同時(shí),為我省企業(yè)在相關(guān)國(guó)家開展考察調(diào)研、項(xiàng)目對(duì)接、宣傳推介、舉辦展會(huì)等提供協(xié)調(diào)和服務(wù)保障,為支持我省企業(yè)大力開拓“一帶一路”沿線國(guó)家市場(chǎng)作出了重要貢獻(xiàn)。駐外代表處工作各有所長(zhǎng),比如駐白俄羅斯、伊朗、馬來西亞等駐外代表處與駐在國(guó)政府高層保持密切聯(lián)系,在推動(dòng)省政府與這些國(guó)家政府部門開展交流,強(qiáng)化友城合作,協(xié)調(diào)支持重點(diǎn)節(jié)會(huì)方面效果顯著。其他駐外代表處在收集市場(chǎng)信息、推動(dòng)項(xiàng)目實(shí)施等商務(wù)基礎(chǔ)層面工作扎實(shí)認(rèn)真。各代表處要互相借鑒經(jīng)驗(yàn)和做法,互相學(xué)習(xí)。省領(lǐng)導(dǎo)和廳黨組在工作總結(jié)報(bào)告中對(duì)我省9個(gè)駐外商務(wù)代表處的工作給予了積極肯定。各代表處要繼續(xù)努力,克服困難、主動(dòng)作為,積極發(fā)揮“窗口、橋梁、協(xié)調(diào)、輻射、服務(wù)”作用,不辜負(fù)省領(lǐng)導(dǎo)對(duì)我們的厚望。

為繼續(xù)有效發(fā)揮好駐外代表處作用,張世恩副廳長(zhǎng)就做好20xx年工作提出了五點(diǎn)要求。

進(jìn)一步加大與駐在國(guó)經(jīng)濟(jì)部門、政府部門、商協(xié)會(huì)、大型企業(yè)等溝通聯(lián)系,營(yíng)造良好的對(duì)外工作環(huán)境,不斷擴(kuò)大獲取和掌握各種信息的渠道,有效拓寬信息資源。

。根據(jù)20xx年我省重點(diǎn)節(jié)會(huì)活動(dòng),做好宣傳和外賓邀請(qǐng)工作,著重要做好第23節(jié)蘭洽會(huì)的宣傳、主賓國(guó)邀請(qǐng)、政府代表團(tuán)及參展企業(yè)邀請(qǐng),以及20xx年絲綢之路(敦煌)文博會(huì)等節(jié)會(huì)的外賓邀請(qǐng)、接待、活動(dòng)保障等工作。同時(shí),要為省上各部門和企業(yè)出訪提供服務(wù)。

加強(qiáng)市場(chǎng)調(diào)研,進(jìn)一步弄清駐在國(guó)產(chǎn)業(yè)發(fā)展、市場(chǎng)需求、吸引外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄等等方面的情況,努力做到心中有數(shù),不斷提升服務(wù)企業(yè)“走出去”開拓當(dāng)?shù)赝顿Y貿(mào)易市場(chǎng)的能力。在重視支持省內(nèi)企業(yè)和產(chǎn)品“走出去”的同時(shí),還要重視“引進(jìn)來”。根據(jù)駐在國(guó)實(shí)際,既要重視引進(jìn)資源性產(chǎn)品,同時(shí)還要重視技術(shù)、服務(wù)等的引進(jìn),要有開放的視線、多元化合作的思維,要有綜合推動(dòng)文化、教育、旅游、中醫(yī)藥等多產(chǎn)業(yè)合作的視角,針對(duì)不同國(guó)別資源優(yōu)勢(shì)(20xx.392, 7.03, 0.35%)確定合作方向,比如印度尼西亞各種原材料資源豐富,白俄羅斯擁有高新技術(shù)產(chǎn)品等等,應(yīng)地制宜、因勢(shì)利導(dǎo),有效開展對(duì)外交流合作。同時(shí),根據(jù)當(dāng)前存在的信息不對(duì)稱問題,相關(guān)處室要加大工作力度,盡快建立起與代表處共享的微信平臺(tái),完善代表處信息報(bào)送、篩選、審核、發(fā)布、更新等技術(shù)規(guī)程,有效提升信息服務(wù)質(zhì)量。

各代表處要按照廳里所賦予的職能要求對(duì)外開展工作,加強(qiáng)內(nèi)部管理,進(jìn)一步明確職能責(zé)任,要“有所為,有所不為”,嚴(yán)格自身業(yè)務(wù)范圍,堅(jiān)決防止未經(jīng)授權(quán)以代表處名義對(duì)外簽訂任何形式的經(jīng)濟(jì)合同。加強(qiáng)學(xué)習(xí),規(guī)范工作機(jī)制,有效借鑒其他代表處好的做法和經(jīng)驗(yàn),不斷提高自身對(duì)外開展工作的能力和水平。

各代表處要利用各種渠道和場(chǎng)合,加大對(duì)甘肅的宣傳力度,提升甘肅的影響力和知名度。要重點(diǎn)宣傳甘肅自然資源、產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢(shì),以及經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r等方面,大力推介甘肅對(duì)外合作優(yōu)勢(shì)條件和對(duì)外合作項(xiàng)目。為便于各代表處對(duì)外開展工作,相關(guān)單位和廳機(jī)關(guān)處室要將最新的甘肅出口商品目錄和對(duì)外貿(mào)易企業(yè)名錄,以及每年最新制作甘肅招商引資、對(duì)外宣傳方面的國(guó)際通用影視材料,及時(shí)向各代表提供。

張世恩副廳長(zhǎng)在會(huì)議最后進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)指出,相關(guān)處室和省對(duì)外貿(mào)易協(xié)會(huì)要不斷改進(jìn)工作,強(qiáng)化服務(wù),全力支持駐外代表處做好工作。各代表處要緊緊圍繞20xx年甘肅商務(wù)工作總體思路,全力實(shí)施商務(wù)發(fā)展“13105”行動(dòng)計(jì)劃,進(jìn)一步提振信心,以飽滿的精神狀態(tài)迎接新挑戰(zhàn),為甘肅經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展做出新的更大的貢獻(xiàn)。

民事抗訴申請(qǐng)書篇九

申請(qǐng)人:

法定代表人

被申請(qǐng)人:

被申請(qǐng)人:

抗訴請(qǐng)求

請(qǐng)求依法提起抗訴,撤銷濟(jì)南市歷下區(qū)人民法院(20__)歷民初字第768號(hào)民事判決書,由人民法院再審改判。

事實(shí)與理由

該判決程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,故而提出申請(qǐng),請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條規(guī)定依法提出抗訴。

一、原審法院送達(dá)程序違法,傳票未實(shí)際送達(dá)申請(qǐng)人,剝奪了申請(qǐng)人的訴訟權(quán)利。

1、根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第八十五條規(guī)定,送達(dá)訴訟文書,應(yīng)當(dāng)直接送交受送達(dá)人。受送達(dá)人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達(dá)人是法人或者其他組織的,應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收;受送達(dá)人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達(dá)人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。在本案中,申請(qǐng)人作為企業(yè)法人,原審法院既未直接送達(dá)法定代表人或代理人、代收人,又未通過其他合法途徑送達(dá)當(dāng)事人,程序違法,剝奪了申請(qǐng)人參與訴訟的權(quán)利。

就算能適用“表見代理”,“表見代理”的理由也不能成立。李__提供的工資條及沒有印章,也沒有明確日期,如何能證明工資是誰發(fā)放的呢?更不能證實(shí)本案立案時(shí)李__在申請(qǐng)人處上班。一張名片,只能證明其原先在昌平物流待過,而不是在申請(qǐng)人的山東和平管理有限責(zé)任公司的員工。原審法院案卷材料中,李__提供的一份證據(jù)(崗位責(zé)任書)恰能證實(shí)其離職時(shí)間,并且此訴訟立案時(shí)間為20__年5月,李__又有何資格作為申請(qǐng)人的代收人呢?如此漏洞明顯,證據(jù)不足的材料,原審法院竟能認(rèn)可李__為申請(qǐng)人的員工,實(shí)在匪夷所思。故原審法院的送達(dá)是錯(cuò)誤的,是有過錯(cuò)的,實(shí)為未送達(dá)申請(qǐng)人,應(yīng)撤銷此案,重新再審。

3、傳票簽收人李__原為是被申請(qǐng)人賈慶營(yíng)的和平飯店的員工。后來賈慶將房產(chǎn)轉(zhuǎn)租給牛麗等四人經(jīng)營(yíng)昌平物流,李__留在昌平物流繼續(xù)上班。昌平物流20__年4月13日夜間已被牛麗三人以股東糾紛的名義搶占,雇傭所謂的”保安公司控制“,”任何人未經(jīng)他們?cè)S可不能進(jìn)出“。所有員工均已離職,20__年5月的法院送達(dá)是如何進(jìn)行的?離職的員工還能冒充申請(qǐng)人的員工簽收傳票,實(shí)在蹊蹺,他又是如何得知此有此訴訟的并簽收的呢?對(duì)于訴訟正常人的思維是逃避,而不是提交工資條、名片、崗位責(zé)任書等一系列的證據(jù)去主動(dòng)要求參加訴訟。

為此,希望貴院著重調(diào)查李__,查清真相,有違法犯罪者交有關(guān)機(jī)關(guān)處理!

二、原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,租賃合同的實(shí)際履行者不是被申請(qǐng)人賈慶,其不具有訴訟主體資格。

在原審訴訟中,被申請(qǐng)人賈慶提供了20__年4月9日簽訂的“協(xié)議書”一份,用來證明其與被申請(qǐng)人牛麗之間存在租賃合同關(guān)系,被申請(qǐng)人牛麗又提供一份“合作協(xié)議”,用來證明其僅僅是履行職務(wù)行為,合同的實(shí)際履行者為昌平物流。但是被申請(qǐng)人賈慶與牛麗之間的“協(xié)議書”是虛假的,是為了啟動(dòng)本案的訴訟偽造的,它的形成時(shí)間應(yīng)該是兩年后的20__年4月份后??赏ㄟ^司法鑒定做出結(jié)論。

即便是存在賈慶和牛麗之間的房屋轉(zhuǎn)租合同,實(shí)際上雙方當(dāng)初簽署的轉(zhuǎn)租合同只是轉(zhuǎn)移的是賈慶在原酒店的裝修120萬,已經(jīng)履行完畢。后來房屋的實(shí)際承租人昌平物流還是牛麗并沒有向賈慶支付租金,而是賈慶同意后,越過賈慶直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,說明昌平和房主形成了新的租賃合同。這一點(diǎn)訴訟中牛麗提供的房租收據(jù),水電費(fèi)收據(jù)等,也可以證明涉案房屋的租賃合同的實(shí)際履行人為房主與昌平物流,房東與昌平物流才是合同的實(shí)際履行者,才是合同的主體,合同的權(quán)利義務(wù)只賦予合同的履行者。賈慶和牛麗之前的協(xié)議已經(jīng)履行完畢,履行完畢的合同對(duì)合同雙方不再具有約束力。故被申請(qǐng)人賈慶主張合同違約金沒有事實(shí)及法律依據(jù),其不具有訴訟主體資格。

綜上所述,原審法院存在嚴(yán)重程序違法,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤的情況下做出判決,損害了申請(qǐng)人的利益,理應(yīng)得到糾正。

特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴,以維護(hù)法律尊嚴(yán),維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。

此致

民事抗訴申請(qǐng)書篇十

抗訴申請(qǐng)人(原審原告):陳,男,漢族......

抗訴申請(qǐng)人(原審原告):王,男,漢族......

抗訴被申請(qǐng)人(原審被告):建,女,漢族......

抗訴被申請(qǐng)人(原審被告):梁,女,漢族......

申請(qǐng)抗訴請(qǐng)求: 請(qǐng)求**縣人民檢察院依法對(duì)**縣人民法院()*法民初字第888號(hào)民事判決書提起抗訴,要求法院撤銷該判決書,并改判兩被申請(qǐng)人所簽訂的買賣房屋合同無效,被申請(qǐng)人梁將房屋返還給申請(qǐng)人。

事實(shí)和理由:

一、本案的基本事實(shí):x年3月11日申請(qǐng)人的父親陳找王以35000元購(gòu)買了座落在**縣xx鎮(zhèn)沙灣路199號(hào)2單元601號(hào)房屋一套,隨即花了15000元對(duì)該房屋進(jìn)行了裝修,并花了7000元安裝了水、電、氣、閉路,且辦理房屋產(chǎn)權(quán)證還需要13000元,共計(jì)花費(fèi)63000元才購(gòu)買了此房。陳與其妻湛在該房居住生活。x年11月5日陳因病去世。陳去世后,繼承人沒有對(duì)該房屋進(jìn)行分割,由湛一人居住,后因湛腿腳不方便, 湛子女陳、王、建商量將湛送敬老院居住,房屋由建出租并將租金給湛做零花錢用,湛生活費(fèi)由陳、王、建平均分擔(dān)。x年12月18日被告建因打牌輸了錢,做生意也虧了,就將該房屋低于成本價(jià)即45000元賣給了梁,且是以建自建的房屋名譽(yù)買賣的,梁認(rèn)為價(jià)格便宜,不管房屋是誰的就買下了該房屋。建將房屋偷偷賣了后,被王、陳、湛知道后,并多次要求將房屋收回,但一直沒有結(jié)果。于x年7月10日王、建、湛向法院提起了訴訟,在訴訟期間,湛因建將自己的房屋偷偷賣了后沒有收回來生氣,于x年9月18日心臟病發(fā)作而死亡。以上事實(shí)有房屋買賣合同、收條、證人證言等為據(jù)。

二、原審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

1、原審法院認(rèn)定“陳去世后,湛因年歲過高并跟隨建生活”是錯(cuò)誤的。因?yàn)樯暾?qǐng)人與被申請(qǐng)人在原審中都承認(rèn)申請(qǐng)人的父親陳去世后,申請(qǐng)人的母親湛由王、陳、建三人送**縣社會(huì)福利院生活,并沒有跟隨建生活,并列舉了證據(jù)證實(shí)。所以原審法院認(rèn)定“陳去世后,湛因年歲過高并跟隨建生活”是錯(cuò)誤的。

2、原審法院認(rèn)定“x年12月8日湛、建在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁協(xié)商,由湛、建將陳向王購(gòu)買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁所有”是錯(cuò)誤的。其理由是:1)被申請(qǐng)人建、梁在簽訂房屋買賣合同時(shí),湛并沒有在場(chǎng),她當(dāng)時(shí)在重慶**縣社會(huì)福利院,有敬老院的證明和一起居住的老人為證。2)如果湛參與了協(xié)商,那為什么房屋買賣合同的賣方?jīng)]有湛名字,更沒有湛簽字或蓋手印。3)被申請(qǐng)人梁胡軍在原審中提供的證人證實(shí)湛在簽訂房屋買賣合同時(shí)在場(chǎng),該證人證言沒有法律效力,根本不能作證據(jù)使用。因?yàn)樗谠瓕徶刑峁┑淖C人沒有在舉證期限屆滿前10日向法院提出,只是開庭時(shí)法官問被告有沒有證人出庭,被告說有;證人根本沒有在現(xiàn)場(chǎng),這些證人都是她的親戚或哦朋友,都是為她幫忙的;證人在法庭上講具體經(jīng)過時(shí),根本就講不出來,是證人旁邊的人教他講的假話,申請(qǐng)人實(shí)在看不下去了,才向法官提出抗議的;證人證實(shí)的內(nèi)容與客觀事實(shí)相矛盾,與書證住房出售合同相矛盾即《住房出售合同》第一、二行明確載明“建將自建沙灣199號(hào)二單元六樓6-1住房一套約114平方米賣給烏龍村一組梁,經(jīng)雙方協(xié)商特簽訂合同如下”,從該書證來看完全是被申請(qǐng)人建與梁協(xié)商的,湛完全沒有在場(chǎng),更談不上協(xié)商了,而且她們?cè)趨f(xié)議上寫明是建將自建的房屋,根本不可能叫湛到場(chǎng)。4)就是沒有在場(chǎng)的證人在法庭上作證時(shí)都沒有說湛參與了協(xié)商賣房,只是說在哪里坐起的,具體坐在哪里不知道。不知道原審法院憑什么說湛參與了協(xié)商賣房,完全是無中生有,糊涂辦案。故此,根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》第70條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第54條、第77條等的規(guī)定,原審法院認(rèn)定“x年12月18日湛、建在**縣xx鎮(zhèn)東升路193號(hào)夏坤壽門面內(nèi)與梁協(xié)商,由湛、建將陳向王購(gòu)買的座落在**縣xx鎮(zhèn)東升路199號(hào)2單元6-1號(hào)住房出售給梁所有”是錯(cuò)誤的。

三、原審法院以申請(qǐng)人陳、王在被申請(qǐng)人建與梁簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟已超過訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。其理由是:

1、申請(qǐng)人陳、王知道該房屋被賣后,就經(jīng)常找被申請(qǐng)人建把房屋還回來,她也承認(rèn)將房屋還回來,她已次次哄申請(qǐng)人,申請(qǐng)人才提起訴訟的。有被申請(qǐng)人建在原審法庭上的陳述為據(jù)。如果本案適用訴訟時(shí)效,根據(jù)我國(guó)《民法通則》140條的規(guī)定應(yīng)該是訴訟時(shí)效中斷,也根本不存在訴訟時(shí)效的問題。

2、確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。其理由是:確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)雖名為請(qǐng)求,但實(shí)質(zhì)為實(shí)體法上的形成權(quán),因此,通說認(rèn)為,其不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。但由于合同無效制度涉及到國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的保護(hù)問題,故我國(guó)合同法并未對(duì)確認(rèn)合同無效請(qǐng)求權(quán)的出斥期間進(jìn)行規(guī)定。同時(shí),最高人民法院判決合同無效的案例都沒有適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。故此,確認(rèn)合同無效的請(qǐng)求權(quán),根本不適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。根據(jù)《最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干規(guī)定答記者問》及其我國(guó)民法訴訟時(shí)效理論的規(guī)定,一審法院根據(jù)我國(guó)《民法通則》第135條的規(guī)定,以申請(qǐng)人陳、王在被申請(qǐng)人建與梁簽訂房屋買賣合同后半年就知道買賣房屋的事實(shí),其提起確認(rèn)合同無效的訴訟請(qǐng)求已超過了訴訟時(shí)效,是錯(cuò)誤的,屬于適用法律錯(cuò)誤。

綜上可知,被申請(qǐng)人建所賣房屋的行為是無權(quán)處分行為,同時(shí)被申請(qǐng)人建明知所賣房屋不是自己的而將其處分,被申請(qǐng)人梁明知建所賣的房屋不是建自己的,因?yàn)樵摲课荼阋硕?gòu)買,兩被申請(qǐng)人完全是一種惡意行為,同時(shí)原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件,根據(jù)我國(guó)《物權(quán)法》第106條、我國(guó)《合同法》第52條、我國(guó)《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定,提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。

此致

**縣人民檢察院

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