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法考民事訴訟法重點 法考民訴知識點篇一

民事訴訟法，是法學(xué)體系中的一門訴訟程序法學(xué)，基本解釋原則與民事法學(xué)原則相同。接下來小編為大家編輯整理了2017司法考試民事訴訟法復(fù)習(xí)要點，想了解更多相關(guān)內(nèi)容請關(guān)注應(yīng)屆畢業(yè)生考試網(wǎng)!

在涉外民事訴訟中，如果當事人在我國領(lǐng)域內(nèi)居住，訴訟文書和法律文書的送達方式適用我國民事訴訟法的一般規(guī)定;如果當事人在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所，則按照涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定送達。

1.依條約規(guī)定的方式送達，即依照受送達人所在國與我國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達。

2.通過外交途徑送達，即人民法院將需要送達的訴訟文書交給我國外交機關(guān)，由我國外交機關(guān)轉(zhuǎn)交給受送達人所在國駐我國的外交機構(gòu)，再由其轉(zhuǎn)送該國的外交機關(guān)，然后由該國外交機關(guān)將訴訟文書轉(zhuǎn)交給該國有管轄權(quán)的法院，最后由法院將其送達受送達人。

3.由我國駐外國使、領(lǐng)館代為送達。對住在外國的中國籍當事人可以由我國司法機關(guān)直接委托我國駐當事人所在國使、領(lǐng)館代為送達訴訟文書。

4.向受送達人委托的人送達。

5.向受送達人設(shè)在我國的代表機構(gòu)送達。

6.郵寄送達。在受送達人所在國的法律允許的情況下，可以郵寄送達。

7.電子送達。可以通過傳真、電子郵件等能夠確認受送達人收悉的適當方式送達。

8.公告送達。在以上幾種送達方式都不能采用時，可以通過公告送達，公告送達的期間為3個月，自公告之日起滿3個月的即視為送達。

《民訴法》第59條3款 僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權(quán)委托書，必須經(jīng)中華人民共和國駐該國的使領(lǐng)館證明;沒有使領(lǐng)館的，由與中華人民共和國有外交關(guān)系的第三國駐該國的使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)由中華人民共和國駐該第三國使領(lǐng)館證明，或者由當?shù)氐膼蹏A僑團體證明。

根據(jù)《民訴法》第264條，在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書：

(1)應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證;

(2)或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。

注意：外國當事人授權(quán)委托手續(xù)的簡化辦理

《民訴司法解釋》第525條：外國人、外國企業(yè)或者組織的代表人在人民法院法官的見證下簽署授權(quán)委托書，委托代理人進行民事訴訟的，人民法院應(yīng)予認可。

《民訴司法解釋》第526條：外國人、外國企業(yè)或者組織的代表人在中華人民共和國境內(nèi)簽署授權(quán)委托書，委托代理人進行民事訴訟，經(jīng)中華人民共和國公證機構(gòu)公證的，人民法院應(yīng)予認可。

(1)設(shè)立的目的不同。財產(chǎn)保全的目的是使將來判決得以順利執(zhí)行。而行為保全的目的不僅包括使將來判決順利執(zhí)行，而且還包括防止不法行為繼續(xù)進行、防止損失擴大或者造成不可挽回的損失。其中，后者還是行為保全的最主要的目的。

(2)保全的對象不同。財產(chǎn)保全的對象是被申請人可供執(zhí)行的財產(chǎn)。行為保全的對象則是被申請人的行為，包括作為和不作為。

(3)是否需要被申請人答辯不同。在財產(chǎn)保全中，為了防止“打草驚蛇”，需在保全裁定送達被申請人之前采取保全措施。在行為保全中，因為保全的對象是被申請人的行為，所以，在采取保全措施之前，一般需要雙方進行聽證。

(4)保全的措施不同。財產(chǎn)保全一般采取查封、扣押、凍結(jié)等方法，而行為保全的措施則為停止侵害、排除妨礙、限制活動等。

(5)后果不同。財產(chǎn)保全后，訴訟一般仍將繼續(xù)進行。而行為保全措施的采取，往往導(dǎo)致當事人或者利害關(guān)系人之間和解，已無必要再起訴或者繼續(xù)訴訟，因此，可以說，法院關(guān)于行為保全的`裁定往往預(yù)示著案件的最終結(jié)局。

委托訴訟代理人的代理權(quán)限，來源于當事人、法定代表人或法定代理人的委托，因此委托訴訟代理人只能在被代理人授權(quán)的范圍內(nèi)實施訴訟行為。只有在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)實施訴訟代理行為，其行為的法律后果才能由被代理人承擔。

當事人在訴訟中的權(quán)利，可以分為兩類：一類是實體權(quán)利或與實體權(quán)利密切相關(guān)的訴訟權(quán)利，如代為承認、放棄、變更訴訟請求;另一類是純粹的訴訟權(quán)利或與實體權(quán)利關(guān)系不密切的訴訟權(quán)利，如申請回避。

對于前一類權(quán)利，由于與當事人的利益關(guān)系密切，因此民事訴訟法規(guī)定，對這類權(quán)利，需要被代理人特別授權(quán)。所謂特別授權(quán)，是指被代理人對涉及自己的實體權(quán)利的處分事項，專門、明確地授予訴訟代理人特定權(quán)限。在訴訟代理實務(wù)中，有的委托書只籠統(tǒng)地寫上“代理訴訟”、“特別代理”、“全權(quán)代理”，這些都是不嚴格的。對此，《民訴意見》第69條專門規(guī)定，授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。正確的授權(quán)方法是明確地寫明授予何種涉及實體權(quán)利的處分權(quán)限。

對于后一類權(quán)利，由于不涉及被代理人實體權(quán)利的處分權(quán)限，因此無須被代理人的特別授權(quán)。

當事人如果在授權(quán)委托書中，沒有寫明代理人在執(zhí)行程序中有代理權(quán)及具體的代理事項，那么代理人的代理權(quán)僅限于第一審或第二審程序，在執(zhí)行程序中沒有代理權(quán)。

委托訴訟代理人在接受當事人委托后，能否再委托他人代為進行訴訟，民事訴訟法沒有規(guī)定。但由于訴訟代理關(guān)系是建立在委托訴訟代理人與被代理人相互信任的基礎(chǔ)上的，具有嚴格的人身性質(zhì)，因此，在未經(jīng)被代理人同意的情況下，不能再委托訴訟代理人，即不能轉(zhuǎn)委托。

一般情況下，民事案件的當事人委托訴訟代理人代為出庭訴訟的，本人可以不出庭;但離婚案件除外。因為離婚案件的核心問題是確認雙方是否已經(jīng)具備解除婚姻關(guān)系的條件，因此雙方當事人都必須出庭。這既便于法院正確判斷，也便于法院進行調(diào)解。對此民事訴訟法第62條規(guī)定，離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意思的以外，仍應(yīng)出庭;確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院就是否同意離婚提交書面意見。

在訴訟存續(xù)期間，被代理人可以變更代理權(quán)限，包括更換委托訴訟代理人，擴大和縮小授權(quán)范圍。由于訴訟代理權(quán)的變更，關(guān)系到訴訟行為的效力和對方當事人的利益，因此被代理人變更訴訟代理權(quán)限的，應(yīng)及時書面告知法院，并由法院通知對方當事人或法定代理人。

上訴的受理，是指第二審人民法院按照立案程序要求，對當事人提起的上訴進行審查，對符合上訴條件的案件予以立案的行為。

(一)訴訟文書的接收與送達

原審法院收到當事人的上訴狀及副本后，應(yīng)當在5日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當事人。對方當事人收到上訴狀副本后，應(yīng)當在15日內(nèi)提出答辯狀。對方當事人提交答辯狀的，人民法院應(yīng)當在收到答辯狀之日起5日內(nèi)將答辯狀副本送達上訴人。對方當事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。

(二)訴訟案卷和證據(jù)的移送

原審人民法院收到上訴狀、答辯狀后，應(yīng)當在5日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，移送到第二審人民法院，以保證第二審人民法院對上訴案件的立案審查及審理。

(三)上訴的審查

第二審人民法院收到第一審人民法院移送的上訴材料及一審案件卷宗材料后，應(yīng)當審查以下內(nèi)容：(1)當事人的上訴材料及一審法院案件卷宗材料是否齊備;(2)上訴人遞交的上訴狀的時間是否在法定上訴期限以內(nèi);(3)是否交納了上訴費用等。第二審人民法院經(jīng)審查有關(guān)材料無誤的，應(yīng)當予以立案，并向當事人發(fā)送案件受理通知書和上訴案件應(yīng)訴通知書;若發(fā)現(xiàn)相關(guān)材料不齊備的，應(yīng)當及時通知第一審人民法院補充。

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